Бесплатная консультация юриста

+7 (800) 301-07-30

Реклама jurik.ru

В современном деловом обороте раздел «Гарантии и заверения сторон» стал неотъемлемым элементом сложных коммерческих договоров (M&A, поставка оборудования, ИТ-контракты, корпоративные соглашения). Внедрение в Гражданский кодекс РФ статьи 431.2 (ФЗ от № 42-ФЗ) легализовало институт заверений об обстоятельствах, предоставив сторонам мощный инструмент распределения рисков. Данная статья подробно разбирает правовую суть механизма, риски неграмотной формулировки и предлагает структурированный образец условия.

Правовая природа: статья 431.2 ГК РФ

Согласно п. 1 ст. 431.2 ГК РФ, сторона договора вправе явно и недвусмысленно заверить другую сторону об обстоятельствах, как связанных, так и не связанных непосредственно с предметом договора, но имеющих значение для заключения сделки.

Ключевые характеристики заверения:

Фактурность: Это заявление о факте (прошлом или настоящем), а не обещание о будущем действии (в отличие от гарантии/обязательства).
Явность и недвусмысленность: Обобщенные фразы («продавец заверяет, что все в порядке») суды признают несоответствующими закону.
Значимость: Обстоятельство должно влиять на волю другой стороны заключить договор или определить его условия.
Каузальная связь: Как верно отмечено в практике, «самое важное в заверениях для последующих разбирательств — это то, что нужно доказать взаимосвязь между заявлением и заключением договора».

Разграничение: Заверения vs Гарантии (Warranties vs Representations)

В англосаксонском праве (и в российской практике сложных сделок) принято разделять:

Заверения (Representations) — заявления о фактах на момент заключения договора (например: «нет судебных споров», «финансовая отчетность достоверна»). Нарушение дает право на расторжение договора (как сделки, заключенной по обману/ошибке) и возмещение убытков (включая упущенную выгоду, если доказана вина).
Гарантии (Warranties) — обещания о будущем состоянии или обязательства поддерживать определенное состояние (например: «гарантируем соответствие качества в течение 12 месяцев», «гарантируем возмещение убытков в полном объеме»). Нарушение дает право на исполнение в натуре, штрафные санкции, возмещение убытков, но, как правило, не дает основания для расторжения (если не оговорено иное).

Важно: В российском праве термины часто смешивают. Суды смотрят на содержание условия, а не на его . Если под «гарантией» закреплено заявление о факте на момент подписания — это заверение по ст. 431.2 ГК РФ;

Судебная практика и последствия нарушения

Анализ практики показывает три основных сценария последствий нарушения заверений, которые стороны прописывают в договоре (руководствуясь п. 2 п. 2 ст. 450 ГК РФ):

Сценарий 1: Расторжение договора судом

Стороны прямо пишут: «Нарушение заверений является основанием для расторжения договора судом». Пример: решение Арбитражного суда Свердловской области от 29 марта 2018 г. по делу № А60-65645/2017. Стороны договорились, что исполнитель гарантирует возмещение убытков клиента. Суд квалифицировал нарушение заверения как существенное, позволившее заказчику расторгнуть договор.

Сценарий 2: Признание существенным нарушением (п. 2 ст. 450 ГК РФ)

Формулировка: «Нарушение заверений считается существенным нарушением договора». Это дает праву невиновной стороны расторгнуть договор в одностороннем порядке (ст. 450.1 ГК РФ) или требовать расторжения в суде без необходимости доказывать, что нарушение лишило её интереса в договоре в целом.

Сценарий 3: Индемнификация (возмещение убытков) без расторжения

Часто применяется в M&A: нарушение заверения не ведет к расторжению (сделка уже закрыта), а запускает механизм компенсации (indemnity) — выплаты разницы стоимости или покрытия убытков.

Специфика корпоративных договоров (ст. 431.2 ГК РФ)

В корпоративных договорах (участников ООО, акционеров) заверения играют ключевую роль. Чаще всего заверяют:

Правоспособность и дееспособность стороны.
Отсутствие обременений на долях/акциях (залоги, аресты, опционы третьих лиц).
Полноту и достоверность переданных документов (учредительные, финансовая отчетность, реестры участников).
Отсутствие скрытых обязательств, налоговых рисков, судебных споров.
Соответствие актива описанию в Data Room.

«Заверения об обстоятельствах применяются при купле-продаже долей в ООО, как и задумывал законодатель. Закрепленные в договоре гарантии дают покупателю право на судебную защиту, если что-то пойдет не так, как обещал продавец».

Факультативные элементы: усиливаем защиту

Помимо самих заверений, в договор рекомендуется включать следующие модули (позиции юристов по ним разнятся, но практика показывает их эффективность):

Заявление о полагательстве (Reliance): «Покупатель подтверждает, что заключил договор, опираясь на заверения Продавца». Убирает спор о каузальной связи.
Отказ от гарантий по умолчанию (AS IS): Исключение подразумеваемых гарантий (пригодность для целей покупателя, товарный вид), если они не прописаны явно.
Ограничение ответственности (Caps & Baskets): Порог входа (basket/дедукция) и предел ответственности (cap, обычно % от цены сделки).
Сроки предъявления претензий (Survival Period): Срок действия заверений после исполнения договора (обычно 12–36 месяца, для налога/фундаментальных — до истечения СИС).
Процедура уведомления о нарушении: Жесткие сроки и форма уведомления о выявлении несоответствия.
Исключительность средств правовой защиты: «Средства правовой защиты, предусмотренные данным разделом, являются исключительными». Блокирует общие основания ГК РФ (расторжение за существенное нарушение ст. 450 ГК РФ), если стороны так договорились.

Типичные ошибки при составлении (Чек-лиск «Чего не делать»)

Обобщенные формулировки: «Продавец заверяет, что бизнес ведется законно». Правильно: перечислить конкретные разрешения, лицензии, отсутствие претензий конкретных органов за последние 3 года.
Смешение заверений и обязательств: «Продавец заверяет, что передаст документы в срок». Это обязательство, а не заверение. Наружение — не основание для расторжения по ст. 431.2, а основание для взыскания пени/убытков.
Отсутствие квалификации «на момент подписания»: Заверение должно относиться к прошлому/настоящему. Фраза «Заверяем, что оборудование будет работать 5 лет» — это гарантия качества/срок службы.
Игнорирование «знания» (Knowledge Qualifiers): Продавец не может заверять об отсутствии судебных споров «абсолютно». Допустимо: «Продавец не знает о судебных спорах после надлежащей проверки (Due Diligence)».
Противоречие с разделом «Ответственность сторон»: Если в заверениях написано «расторжение», а в ответственности — «только штраф 0.1%», возникнет коллизия.

Образец раздела «Гарантии и заверения сторон»

Ниже приведен универсальный образец для договора купли-продажи доли в Уставе ООО / акций / сложного актива. Текст в квадратных скобках […] подлежит адаптации под конкретную сделку. Персональные данные и реквизиты скрыты в соответствии с политикой конфиденциальности.

 РАЗДЕЛ Х. ГАРАНТИИ И ЗАВЕРЕНИЯ СТОРОН Х.1. Заверения Продавца
 Продавец настоящим явно и недвусмысленно заверяет Покупателя в отношении следующих обстоятельств, имеющих существенное значение для заключения настоящего Договора, на дату его подписания [и/или на дату исполнения обязательств, выбрать нужное]:
 Х.1.1. Правовой статус и полномочия:
 а) Продавец — единственный законный собственник Продукта сделки [Доли в Уставе ООО «» / Акций АО «» / Исключительных прав на ТМ «*»], указанного в п. 1.1 Договора, обладает полным объемом прав владения, пользования и распоряжения им, свободен от обременений (залог, арест, судебные споры, опционы третьих лиц), за исключением: [Перечень допустимых обременений или «отсутствуют»].
 б) Продавец имеет полную корпоративную компетенцию и все необходимые внутренние одобрения (решение Совета директоров/Общего собрания от ..20 г. прот. № *) для заключения и исполнения Договора. Сделка не требует согласия третьих лиц (супруга, контрагентов по шелф-компаниям, госорганов), за исключением: [Список или «не требуется»].
Х.1.2. Финансовое и налоговое состояние (для доли/акций):
 а) Бухгалтерская (финансовая) отчетность Общества за ..20 – ..20 гг., переданная Покупателю [в составе Data Room / приложением № *], составлена в соответствии с РСБУ/МСФО и достоверно отражает финансовое положение Общества.
 б) На дату подписания Договора Общество не имеет просроченной задолженности по налогам, сборам, страховым взносам, за исключением: [Сумма/«отсутствует»]. Налоговые проверки за последние 3 года не проводились / проводились с итогом: [Кратко итог].
 в) Уставный капитал Общества полностью сформирован и оплачен. Реестр участников/акционеров ведется достоверно, запись о праве Продавца в ЕГРЮЛ/реестре акционеров актуальна.
 Х.1.3. Отсутствие скрытых рисков:
 а) На дату подписания Договора против Общества / Продавца не возбуждено судебных, арбитражных, административных дел, не проводится исполнительное производство, за исключением: [Список дел с номерами и судебными приставами ].
 б) Общество не является стороной сделок, которые могут быть оспорены как ссудные (ст. 61.2 ФЗ «О банкротстве») или недействительные (гл. 9 ГК РФ).
 в) Ключевые активы Общества (недвижимость по адресу: г. , ул. , д. , инв. № ; оборудование инв. № ) находятся в собственности/аренде, не обременены, не изъяты.
Х.1.4. Соответствие переданной информации:
 Вся информация и документы, переданные Покупателю в ходе Due Diligence (в т.ч. в виртуальном хранилище Data Room по адресу [ссылка/доступ *]), являются полными, достоверными и не вводят в заблуждение по существенным обстоятельствам. Продавец не утаивал информации, незнание которой могло бы помешать Покупателю заключить Договор или изменить его условия.
 Х.2. Заверения Покупателя
 Покупатель заверяет, что:
 а) Имеет достаточные финансовые средства [на счете № в банке * / подтвержденные банковской гарантией ] для оплаты Цены по Договору.
 б) Приобретает Продукт сделки для предпринимательской деятельности, не является банкротом, процедура банкротства не возбуждена.
 в) Имеет все необходимые корпоративные одобрения для приобретения (протокол № от ..20 г.).
Х.3. Гарантии сторон (Обязательства на будущее)
 Х.3.1. Продавец гарантирует, что в период с момента подписания Договора до момента перехода права/риска (Closing) будет управлять Обществом/Активом в обычном деловом курсе, не совершит сделок за пределами обычной деятельности без согласия Покупателя, не допустит ухудшения финансового состояния.
 Х.3.2. Продавец гарантирует возмещение Покупателю убытков, возникших в связи с несоответствием действительности заверениям, указанным в п. Х.1, в порядке, установленном Разделом Y «Ответственность сторон».
Х.4. Положение о полагательстве (Reliance) и исключительности средств защиты
 Х.4.1. Покупатель подтверждает, что заключил настоящий Договор, опираясь на заверения Продавца, указанные в п. Х.1, и результаты собственной проверки (Due Diligence).
 Х.4.2. Нарушение заверений, указанных в п. Х.1, признается сторонами существенным нарушением Договора в смысле п. 2 ст. 450 ГК РФ.
 Х.4.3. В случае выявления несоответствия действительности заверениям Продавца (Breach), Покупатель вправе по своему выбору:
 а) потребовать расторжения Договора в судебном порядке с возмещением всех убытков (включая упущенную выгоду);
 б) потребовать пропорционального уменьшения Цены (редукции) на сумму убытков;
 в) потребовать возмещения убытков в порядке индемнификации (п. Х.5) без расторжения Договора.
 Х.4.4. Средства правовой защиты, предусмотренные п. Х.4.3, являются исключительными для случаев нарушения заверений. Общие правила ст. 450–453 ГК РФ (расторжение за существенное нарушение, несоответствие качества) к данным случаям не применяються.
Х.5. Процедура индемнификации (Indemnity)
 Х.5.1. Претензия о нарушении заверения должна быть направлена в письменном виде в срок до месяцев после [подписания Договора / перехода права / утверждения отчетности] (Survival Period). Для налоговых и фундаментальных заверений (Х.1.1, Х.1.2) срок — до истечения сроков исковой давности / СИС.
 Х.5.2. Минимальная сумма претензии (Basket/Дедукция) составляет * руб. / [X]% от Цены. Продавец возмещает убытки, превышающие данный порог.
 Х.5.3. Максимальная совокупная ответственность Продавца по заверениям (Cap) ограничивается суммой * руб. / [Y]% от Цены. Ограничение не применяется к фундаментальным заверениям (право собственности, полномочия, отсутствие банкротства) и умышленному нарушению.
 Х.5.4. Выплата производится в течение календарных дней от получения обоснованной претензии или вступления в силу судебного решения.
Х.6. Отказ от подразумеваемых гарантий (AS IS)
 За исключением явно прописанных в п. Х.1 заверений и п. Х.3 гарантий, Продукт сделки передается в состоянии «как есть» (AS IS, WHERE IS). Продавец не дает никаких иных гарантий, явных или подразумеваемых, включая гарантии пригодности для конкретных целей Покупателя, товарного вида, отсутствия скрытых дефектов, если иное не вытекает из императивных норм закона. 

Практический совет: как работать с образцом

Проведите Due Diligence до подписания. Заверения — это не замена проверке, а инструмент распределения риска «незнания». То, что вы нашли в проверке, не заверяйте (или заверяйте с оговоркой «за исключением выявленного в отчете DD от ..20 г.»).
Синхронизируйте с Disclosure Letter (Письмом об открытии информации). Все исключения из заверений («за исключением дела № *») лучше вынести в отдельный приложение, Disclosure Letter. Это чистит текст договора и фиксирует «известное» на момент сделки.
Проработайте определение «Убытков» в разделе определений. Включает ли оно упущенную выгоду? Юридические издержки (адвокаты, экспертизы)? Налоги на выплату индемнификации (gross-up)?
Учитывайте налоговые последствия. Выплата индемнификации может квалифицироваться как уменьшение дохода продавца (уменьшение базы НДФЛ/НП) или доход покупателя. Пропишите налоговый gross-up или механизм корректировки цены (п. Х.4.3 б).
Не копируйте шаблон слепо; Если продаете грузовик — заверения про «фин. отчетность за 3 года» лишние. Если покупаете IT-стартап, критически важны заверения об ИП (IP Rights), открытом коде (Open Source), отсутствии утечек данных (GDPR/152-ФЗ).

Грамотно составленный раздел «Гарантии и заверения» — это не просто юридическая рутина, а страховка от «черных лебедей» сделки. Ключ к эффективности — конкретика, каузальная связь с волей стороны и четкий механизм последствий (расторжение, редукция или индемнификация). Используйте представленный образец как каркас, но обязательно адаптируйте его под экономику вашей сделки и результаты Due Diligence с привлечением профильного юриста.

Данная статья подготовлена на основе положений ГК РФ (ст. 431.2, 450, 450.1) и обзора судебной практики (в т.ч. решения Арбитражного суда Свердловской области по делу № А60-65645/2017) по состоянию на . Материал носит информационный характер и не является правовым консультированием. Персональные данные, реквизиты счетов, номера телефонов и адреса в образце замаскированы символами *.